一、共享員工

基于企業(yè)間達成的“共享員工“的商業(yè)合作協(xié)議，餐飲企業(yè)將員工借調安排給生鮮平臺，且員工與生鮮平臺之間簽署勞務合同，餐飲企業(yè)的員工在與餐飲企業(yè)建立穩(wěn)定的勞動關系前提下，服從餐飲企業(yè)的工作安排，短期內至某生鮮平臺提供的臨時性、階段性的崗位工作，提供勞務合同中約定的特定范圍內的服務內容，共享期滿后，重新回到餐飲企業(yè)繼續(xù)工作。

如生鮮平臺長期地向共享員工分配具體工作、對共享員工直接進行用工管理并提供與本企業(yè)員工相似的薪資發(fā)放標準和福利待遇，或餐飲企業(yè)安排至生鮮平臺工作的員工屬于“停薪留職人員、未達到法定退休年齡的內退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員”，或“共享期間”員工與餐飲企業(yè)勞動合同到期未續(xù)簽或提前終止但生鮮平臺仍然再持續(xù)用工等情形的，均有被認定事實勞動關系的可能。

餐飲企業(yè)將共享人員調配給生鮮平臺使用，按照《勞務派遣暫定規(guī)定》第二十七條的規(guī)定“用人單位以承攬、外包等名義，按勞務派遣用工形式使用勞動者的，按照本規(guī)定處理”，有可能構成無資質的非法勞務派遣。

除此之外的靈活用工模式，又是如何呢？

2019年8月，《國務院辦公廳關于促進平臺經(jīng)濟規(guī)范健康發(fā)展的指導意見》提到了“切實保護平臺經(jīng)濟參與者合法權益，強化平臺經(jīng)濟發(fā)展法治保障“、”保護平臺、平臺內經(jīng)營者和平臺從業(yè)人員等權益“、“抓緊研究完善平臺企業(yè)用工和靈活就業(yè)等從業(yè)人員社保政策，開展職業(yè)傷害保障試點，積極推進全民參保計劃，引導更多平臺從業(yè)人員參保。加強對平臺從業(yè)人員的職業(yè)技能培訓，將其納入職業(yè)技能提升行動”等內容，由此可見，平臺用工模式已趨于成熟，后續(xù)國家相關規(guī)范的落地，將進一步推進平臺用工的合規(guī)性、安全性，其發(fā)展前景不可小覷。

勞務外包模式下，發(fā)包方對勞動者同樣無簽署勞動合同、社會保險、最低工資、加班費、產(chǎn)假、病假、年休假等各種勞動法的勞動保障要求，一定程度上降低了發(fā)包方人力管理成本、降低了勞務派遣員工比例、減少了勞動爭議法律風險。但實踐中仍存在因發(fā)包方對勞動者進行實際管理進而被認定為假外包真派遣的法律風險，因此需要通過合同約定、管理權分配、商業(yè)保險兜底等方式進行有效的風險防控。

這種新的商務合作關系超越了傳統(tǒng)的企業(yè)與員工之間的勞動關系，降低企業(yè)用工成本同時，也為個人創(chuàng)業(yè)和增收提供機會。但實踐中，如用人單位為了達到規(guī)避用人風險，惡意要求勞動者進行個體戶登記，仍按照其制定的各項勞動規(guī)章制度對勞動者進行管理，且勞動者從事的工作仍為用人單位安排的有報酬的勞動的，仍有被認定事實勞動關系的法律風險。建議企業(yè)在簽署相關協(xié)議時，注意協(xié)議的簽署主體應為為企業(yè)與個體工商戶而非企業(yè)與勞動者，通過詳細的商業(yè)合作條款確定雙方的權利義務關系，并嚴格按照合同約定內容執(zhí)行，避免日后產(chǎn)生不必要的勞資爭議糾紛。

除上述用工模式外，勞動關系以外的靈活用工還有包括大家所熟知的退休返聘、高校實習、短期兼職等勞務用工類型。勞務關系不受勞動法調整，適用的一般的民法規(guī)定，建議企業(yè)在與勞務人員建立勞務關系時，應簽署書面勞務協(xié)議，明確界定雙方權利義務，同時適當購買商業(yè)保險，降低勞務用工風險。

靈活用工成為企業(yè)用工的新選擇，將是時代發(fā)展的大趨勢。但由于現(xiàn)有法律與政策的存在一定的滯后性，運用新型靈活用工模式的同時，也要注意相應的法律問題，實現(xiàn)成本、效率與風險之間的最佳平衡。在企業(yè)采用有意向采用各類方式降低成本的時候，不妨遵從如下幾條原則：

①找準正確的法律適用依據(jù)；

②選擇適合的合作伙伴；