為嚴(yán)格規(guī)范勞務(wù)派遣，避免勞務(wù)成為用工的主要形式，修改后的《勞動(dòng)合同法》第六十六條規(guī)定：“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國(guó)務(wù)院勞動(dòng)行政部門規(guī)定?！庇捎趧趧?wù)派遣作為一種補(bǔ)充用工形式，在促進(jìn)就業(yè)、滿足用工需求方面的積極功能，對(duì)于具體的比例，《勞動(dòng)合同法》中并沒有做出具體規(guī)定，而是授權(quán)國(guó)務(wù)院勞動(dòng)行政部門根據(jù)實(shí)際情況做出進(jìn)一步的具體規(guī)定。

2013年人力資源和社會(huì)保障部通過的《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》 第四條對(duì)于比例做出了具體規(guī)定：用工單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量不得超過其用工總量的10%。用工總量是指用工單位訂立勞動(dòng)合同人數(shù)與使用的被派遣勞動(dòng)者人數(shù)之和。計(jì)算勞務(wù)派遣用工比例的用工單位是指依照勞動(dòng)合同法和勞動(dòng)合同法實(shí)施條例可以與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同的用人單位。比例的確定，將勞務(wù)派遣在數(shù)量上做出了限制，是進(jìn)一步規(guī)范勞務(wù)派遣的一把利劍。

（一）比例的法定要求

關(guān)于比例問題，用工單位應(yīng)從三個(gè)方面規(guī)范勞務(wù)派遣，降低用工過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)：

1、計(jì)算單位

以《勞動(dòng)合同法》上的用工單位作為確定10％比例的計(jì)算單位，例如，一個(gè)總公司和其三個(gè)分公司都在使用勞務(wù)派遣，10％是指總公司和分公司的使用勞務(wù)派遣比例各自不超過10％還是總公司和分公司使用勞務(wù)派遣比例合計(jì)不超過10%，這取決于分公司是否作為一個(gè)獨(dú)立的用工主體。如果分公司與其員工獨(dú)立地簽署勞動(dòng)合同，在勞動(dòng)法上就屬于一個(gè)獨(dú)立的用工主體，此時(shí)在計(jì)算勞務(wù)派遣使用比例時(shí)，分公司就可作為用工單位獨(dú)立計(jì)算。反之，如果總公司并未授權(quán)分公司獨(dú)立的用工權(quán)，所有分公司員工的勞動(dòng)合同都是和總公司簽署的，此時(shí)計(jì)算比例，就應(yīng)以總公司和分公司合計(jì)不超過10％為準(zhǔn)。

2、計(jì)算公式

計(jì)算公式為：

派遣員工/（派遣員工＋簽訂勞動(dòng)合同的員工）≤10%

需要提醒用工單位注意的是，計(jì)算公式中的分子是指用工單位所有勞務(wù)派遣員工數(shù)量，而不僅僅是輔助性崗位的派遣員工；分母是指用工單位的所有派遣員工和簽訂勞動(dòng)合同的員工數(shù)量的總和，簽訂勞動(dòng)合同的員工數(shù)量以勞動(dòng)合同為準(zhǔn)，簽訂勞動(dòng)合同的員工數(shù)量并不等同于建立勞動(dòng)關(guān)系的員工數(shù)量，例如用工單位的存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的員工，并不算入分母中，但是非全日制員工，由于簽訂了勞動(dòng)合同，自然也應(yīng)該算入計(jì)算公式的分母中。

3、計(jì)算周期

對(duì)于10％比例的計(jì)算周期，是指某一時(shí)間點(diǎn)不超過10%，還是一定期限內(nèi)不超過10%,《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》中并未明確規(guī)定，目前傾向于認(rèn)為是指某一時(shí)間點(diǎn)不超過10%，這對(duì)于執(zhí)法部門而言，更具操作性。

（二）比例的過渡

《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二十八條規(guī)定：用工單位在本規(guī)定施行前使用被派遣勞動(dòng)者數(shù)量超過其用工總量10％的，應(yīng)當(dāng)制訂調(diào)整用工方案，于本規(guī)定施行之日起2年內(nèi)降至規(guī)定比例。但是，《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改＜中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法＞的決定》公布前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議期限屆滿日期在本規(guī)定施行之日起2年后的，可以依法繼續(xù)履行至期限屆滿。用工單位應(yīng)當(dāng)將制訂的調(diào)整用工方案報(bào)當(dāng)?shù)厝肆Y源社會(huì)保障行政部門備案。用工單位未將3本規(guī)定施行前使用的被派遣勞動(dòng)者數(shù)量降至符合規(guī)定比例之前，不得新用被派遣勞動(dòng)者。針對(duì)這一條，用工單位需要從三個(gè)時(shí)間點(diǎn)予以規(guī)范勞務(wù)派遣的使用：

1、2012年12月28日之前

《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于修改＜中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法＞的決定》于2012年12月28日公布，因此根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第二十八條，2012年12月28日之前用工單位所使用的勞務(wù)派遣并不受10％比例的限制，這里提醒用工單位注意，勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議必須同時(shí)滿足2012年12月28日前簽訂的條件才可以不受比例的限制，不論勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議是2年還是更長(zhǎng)時(shí)間甚至無固定期限，均可繼續(xù)履行至期限屆滿，不受2年過渡期的限制。如果勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議任何一個(gè)到期續(xù)簽，就算作新合同，從而要受到比例的限制。

2、2012年12月28日至2014年2月28日之間

在此期間的勞務(wù)派遣用工如果超過10％的比例，需要在2年過渡期內(nèi)整改達(dá)標(biāo)。

3、2014年3月1日之后

2014年3月1日前的勞務(wù)派遣用工比例未超過10%,2014年3月1日后可以繼續(xù)新增勞務(wù)派遣用工，但總體勞務(wù)派遣用工比例不得超出10％的比例；2014年3月1日之前無勞務(wù)派遣用工，2014年3月1日之后才開始采用勞務(wù)派遣用工的，須嚴(yán)格遵守勞務(wù)派遣用工比例，不得超出10％的比例；2014年3月1日前發(fā)生的超比例勞務(wù)派遣用工，比例達(dá)標(biāo)前，不得新增勞務(wù)派遣人員。

總結(jié)

1、關(guān)于勞務(wù)派遣10%數(shù)量限制的計(jì)算公式為：派遣員工/（派遣員工＋簽訂勞動(dòng)合同的員工）≤10%。

2、關(guān)于勞務(wù)派遣人員過渡問題：2012年12月28日之前，用工單位與勞務(wù)派遣公司簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議，被派遣員工與勞務(wù)派遣公司簽訂勞動(dòng)合同的，以上二者均沒有到期或者續(xù)簽，不受10%比例的限制，這種屬于比較極端的情況，實(shí)操中極少存在用工單位與勞務(wù)派遣公司簽訂超長(zhǎng)期限勞務(wù)派遣協(xié)議，勞務(wù)派遣公司也不會(huì)與被派遣人員簽訂較長(zhǎng)的固定期限勞動(dòng)合同或無固定期限勞動(dòng)合同。

來源：HR周先生；內(nèi)容僅供讀者學(xué)習(xí)、交流之目的。圖片、文章版權(quán)歸原作者所有，如有不妥，請(qǐng)聯(lián)系刪除。